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公司治理結構完善的法律思考

發布時間:2018-07-17 15:45:37

完善公司治理結構,提升企業的國際競爭力,是中國加入WTO后的一項重要應對之策。為了實現中國特色社會主義經濟又好又快地發展,最根本的是貫徹落實科學發展觀。具體到我國各個公司如何持續健康地發展,就要完善并有效地實施《公司法》等有關的法律規定,在經濟全球化的發展趨勢下,認真地分析我國經濟發展現狀,從而制定完善的公司治理結構。完善公司治理結構,提升企業的國際競爭力,是中國加入WTO后的一項重要應對之策。為了實現中國特色社會主義經濟又好又快地發展,最根本的是貫徹落實科學發展觀。具體到我國各個公司如何持續健康地發展,就要完善并有效地實施《公司法》等有關的法律規定,在經濟全球化的發展趨勢下,認真地分析我國經濟發展現狀,從而制定完善的公司治理結構。

一、我國公司的治理模式

受政治、經濟、法律和歷史文化等因素的影響,各國公司的治理模式差異較大。但是,各國公司治理的組織機構的類型和具體權力職責還是存在基本的共性。我國根據治理所需要的職能,將公司組織機構設立了以下四類機關。(1)權力機關,一般為股東會。股東作為公司的出資者和所有者理應對公司享有最高權力,而股東行使權力的機關即為全體股東組成的股東會。(2)決策機關,一般為董事會。董事會是由股東會選舉產生的,由董事組成的行使經營決策權和管理權的公司機構。(3)監督機關,一般為監事會。監事會主要職責是監督董事、董事會和經理的經營行為,對其違法和不當的經營行為和其它可能侵犯公司利益、股東利益的行為進行約束。(4)執行機關,即經理。經理是由董事會聘任的、負責組織日常經營管理活動的公司常設業務執行機關。

二、我國公司治理結構出現的問題

隨著社會主義市場經濟的發展,我國公司的數量在逐年增加,并且有不少公司已經發展壯大,同時這些公司也面臨著機遇和挑戰。其主要表現在以下六個方面:

(1)許多上市公司“一股獨大”,缺乏多元股權制衡。在許多上市公司中,國家擁有高度集中的股權,是最大的控股股東,它致使國有股居首要控股地位,公司股權結構嚴重失衡。按照《公司法》第54條第(三)項、第118條第(三)項和公司章程的規定,由股東大會選舉的監事會的職責主要是對董事會和高層經理的違法亂紀行為進行監督約束。但由于改制后的公司一般都是由國有股占明顯優勢,監事會成員在實際上就成了國有股東指定的人員,這就造成監事會很難發揮其監事作用。

(2)關于股東大會的問題。隨著公司股份的日益分散,我國股東大會的問題在我國國有企業經公司化改制后逐漸暴露出來。由于公司產權過分集中,國有股處于首要控制地位,而我國證券市場還不成熟,產權交易市場也未建立,因而出現了少數大股東控制公司和小股東眾多的局面。根據《公司法》第104條的規定:股東出席股東大會會議,所持每一股份有一表決權,但是,公司持有的本公司股份沒有表決權。由此可以看出,股東大會作出決議必須經出席會議的股東所持表決權過半數通過。

(3)關于董事會的問題。具體表現在以下幾點:一,董事長處處以“法人代表”和“一把手”自居,導致了董事會把公司分權制衡機制變成了“董事會領導下的總經理負責制”或“董事長領導下的總經理負責制”。二,一些國有企業雖然從組織形式上完成了公司化改制,但是卻出現了董事會成員與經理層高度重合的現象。三,董事會的產生具有相當大的隨意性,股東大會沒有召開,董事會就已經產生,尤其是董事的行為和工作程序更是存在許多不合乎治理機制和誠信機制的地方。

(4)關于經理層的問題。經理權是公司經理在法律、章程或契約所規定的范圍內輔助執行公司業務所需要的一切權利。公司法第50條、第114條規定了有限責任公司和股份有限公司應設經理,并列舉了經理的8項職權,但這種立法在國際公司立法中是很少見的。由于經理職權法定化,經理的職權董事會不能行使,不可避免地造成董事會職權空心化,從而造成經理階層在生產經營管理中享有比董事會更具體、更廣泛的權力。因此,如果不對經理職權作出法律上的改革調整,經理階層凌駕于董事會之上甚至決定董事命運的狀況將普遍化。

(5)關于監事會的問題。在新《公司法》頒布實施以前,我國舊《公司法》對于監事會的規定過于簡略,缺乏可操作性。例如,舊《公司法》的第54條和第126條分別規定了有限責任公司和股份有限公司監事會的職權,但規定只局限在對公司財務的檢查以及對公司董事、經理執行職務行為的監督。監督職權非常狹窄,并且也沒有明確規定對公司董事、高層管理人員的違法行為可采取哪些具體的執法手段,從而導致了不少公司的監事會并未進入角色,多數監事會并不會真正的進行“監事”。

(6)利益相關者治理機制欠缺。在現代公司法理論中,債權人、雇員等主體因與公司利益的相關性而逐漸被法律與章程賦予了參與公司治理的權利。但我國目前在利益相關者對公司治理的參與程度上處于一個相對較弱的階段,債權人未能在公司治理中發揮應有的作用,而勞動者的治理機制更為欠缺。一些公司由于信息對利益相關者不透明,難以做到全面、準確、及時地將公司信息送達所有相關者,有些公司甚至用虛假或不完整的信息誤導投資者,使得在客觀上阻礙了利益相關者的參與治理。

三、我國公司治理結構的完善對策

我國公司章程以及《公司法》相關規定應先考慮從以下幾點入手完善公司治理結構。

(1)調整公司股權結構,改變一股獨大的格局。從目前我國改制后公司的法人治理結構情況來看,國有股處于控股地位,股權所有制結構過于單一,董事會運作的方式比較封閉,公司經營者的自主經營權不能真正落實。對此狀況,就必須調整公司產權結構,減持國有股,擴大非國有股比重,實現投資主體多元化。

(2)切實落實股東大會作為公司最高權力機構的法律地位,完善股東大會決議瑕疵的救濟措施。我國《公司法》第22條對股東大會決議瑕疵的法律救濟作出了規定:“公司股東會或者股東大會、董事會的決議內容違反法律、行政法規的無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程,或者決議內容違反公司章程的,股東可以自決議作出之日起六十日內,請求人民法院撤消。”此規定表明公司股東有權向人民法院提起要求停止股東大會和董事會中的違法行為和侵害行為的訴訟,此規定為股東提供了法律上的救濟。但這僅僅是一種事后補救措施,因此,國股東大會決議瑕疵的救濟措施可以嘗試事前救濟,即主要是限制相互股和自己股份的股東與特別利害關系股東的表決權。

(3)健全董事會制度。首先要嚴格按照《公司法》規定的程序召開股東大會,選舉董事,組成董事會。并且董事會董事成員的選舉要始終以保持董事會的獨立性為宗旨,改變傳統的由公司內部職員組成的董事會。其次,要劃分清楚董事的職責,優化董事會的結構和功能,內部分工和權力制衡也要更加細化。再次,要提高董事的經營管理水平和業務素質,完善董事對公司的義務和責任制度,進一步明確董事的義務。我國《公司法》第148條中也規定了董事的義務,如要求董事“應當遵守法律、行政法規和公司章程,對公司賦有忠誠義務和勤勉義務。不得利用在公司的地位和職權為自己謀取私利。”

(4)進一步完善我國公司經理層的運作機制,建立有效的激勵機制、約束機制和選拔聘任機制,這是完善我國公司法人治理結構的重點。激勵機制和約束機制的有效結合就是要既保證那些具有經營才干的高層經理人員放手經營,而又不至于讓所有者喪失對公司的最終控制。為了實現這種有效的運作機制,首先可以根據企業的規模、性質等實際情況有區分的實行經營者持有股權。

(5)強化監事會的職能、健全監督約束機制,真正發揮監事會的作用。首先,應當嚴格按照《公司法》規定的選舉程序選舉監事組成監事會。其次,應當牢固樹立監事會對股東大會負責的法律觀念,建立和完善監事會的責任機制和約束機制,明確職權和法律責任。我國新修改的《公司法》第54條規定了我國公司的監事會、不設監事會的公司監事應行使七項職權,其中主要是從消極方面賦予了監事會對董事、 經理違法違章行為和損害公司利益行為的監督權,而積極方面的職權賦予的較少。

(6) 完善利益相關者治理機制。公司的利益相關者最主要的是公司的職工,完善其治理機制就是要調整和擴大公司職工參與管理的權利范圍。首先,應當完善公司職工代表大會的設置。其次,要完善董事會、監事會中的職工代表制度。 我國《公司法》在不同類型的企業中,對職工進入董事會、監事會都作了較為具體的規定。如國有獨資公司中,《公司法》第68條規定了董事會成員中應當有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工代表大會民主選舉產生。再次,可以在企業中推行內部職工持股制度,它是加強民主管理的重要形式。并且為了更好地體現該制度在我國社會主義市場經濟制度下的公司治理結構中的運用,應考慮以法定化的形式加以規定。

(7)建立和完善有關獨立董事制度的法律體系。獨立董事是具有雙重身份的董事,他一方面代表了全體股東和公司整體利益,為更高股東利益目標而進行工作,從而獲得自身的經濟利益;另一方面,他又是獨立于股東、公司以及一切與該公司有關聯的實體。要完善獨立董事制度主要從幾個方面著手:一,要完善相關的法律、法規以及公司章程。具體實施如下:對《公司法》進行相關的修改,應相應增加一些有關獨立董事在董事會成員中的比例以及權利、義務、職責、作用的法律條文。對于上市公司的章程必須載明獨立董事行權的具體內容和發揮作用的方面、方式和方法,強化獨立董事的職權。二,要協調獨立董事與監事會的職能,使獨立董事與我國現行的公司治理結構進行“無縫接入”。在具體實踐中要界定和整合獨立董事與監事會的功能,將獨立董事的職能集中在審核、批準重大關聯交易、內部董事的提名、內部董事和經理人員的薪酬以及公司財務信息的審核和控制等方面。三,對于設立3名以上獨立董事的上市公司可以在公司治理改革中提出的首席獨立董事制度,設立一名首席獨立董事來領導協調獨立董事的的工作,保持獨立董事間的團結,協調針對控股股東、執行董事的立場,評價董事的業績等,將獨立董事的權力集中加強,更有效的發揮獨立董事的作用。

通過上述對公司治理結構的分析思考,可以看出完善公司法人治理結構,提高公司經營績效是一項相當復雜的系統工程。治理完善的地方不僅僅局限于以上談到的幾點,還需要其他外部、內部機制的完善等多個方面的努力,其中對《公司法》的不斷修改完善應是在建立現代企業制度的改革過程中實現“科學管理”的重要內容。

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